{"id":27158,"date":"2020-02-27T00:05:50","date_gmt":"2020-02-26T23:05:50","guid":{"rendered":"https:\/\/puntocritico.com\/ausajpuntocritico\/?p=27158"},"modified":"2023-05-08T09:22:49","modified_gmt":"2023-05-08T09:22:49","slug":"27158","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/ausaj.org\/?p=27158","title":{"rendered":"POPULISMO PUNITIVO Y DERECHO PENAL SIMB\u00d3LICO (o el fraude del legislador)"},"content":{"rendered":"
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Guadalupe S\u00e1nchez Baena, autora del libro \u201cPopulismo punitivo\u201d: \u201cLos populismos identitarios nacionalistas y de g\u00e9nero se retroalimentan\u201d<\/h1>\n

Por Adelaida Del Campo<\/span><\/p>\n

CONFILEGAL<\/a><\/p>\n

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Guadalupe S\u00e1nchez Baena<\/strong>\u00a0acaba de publicar el libro \u2018Populismo punitivo\u2019 (Editorial Debate), en el que analiza los peligros de aupar la voluntad popular por encima de leyes e instituciones.<\/span><\/p>\n

La autora aborda en esta entrevista para Confilegal el populismo identitario nacionalista y el de g\u00e9nero que, seg\u00fan afirma, \u201cse retroalimentan uno al otro\u201d.<\/span><\/p>\n

Destaca, adem\u00e1s, que \u201cla pol\u00edtica ha contribuido tambi\u00e9n a generar unas alarmas sociales artificiales\u201d.<\/span><\/p>\n

Licenciada en derecho por la Universidad de Alicante (1995-2000) y abogada ejerciente, S\u00e1nchez Baena dirige su propio bufete de abogados, GM Legal Experts, y es una conocida activista en las redes sociales, a trav\u00e9s de su perfil en \u2018Twitter\u2019 @Proserpinasb, por su defensa de la presunci\u00f3n de inocencia, las garant\u00edas procesales y la independencia judicial.<\/span><\/p>\n

\u00bfCu\u00e1l es el populismo m\u00e1s peligroso?<\/strong><\/span><\/p>\n

El populismo es transversal y todos los movimientos populistas comparten m\u00e9todos y herramientas, tanto en el plano discursivo como ejecutivo. As\u00ed que podr\u00edamos concluir que tambi\u00e9n comparten peligrosidad.<\/span><\/p>\n

En el plano discursivo, todos los populismos comparten la cr\u00edtica sistem\u00e1tica a las \u00e9lites, la cual no se realiza desde postulados constructivos, sino revolucionarios. O, como ellos prefieren denominarlos, cambio de r\u00e9gimen.<\/span><\/p>\n

Tambi\u00e9n comparten la moralizaci\u00f3n del espacio p\u00fablico, del discurso pol\u00edtico.<\/span><\/p>\n

En el plano de la ejecutividad, todos los populismos confluyen en erigirse en portavoces de la voluntad popular, de la gente, pues entienden que es el pueblo el que les confiere legitimidad para apropiarse de las prerrogativas estatales y colonizar las instituciones.<\/span><\/p>\n

Es algo que se aprecia con meridiana claridad en los populismos de corte identitario, tanto en la ya conocida vertiente nacional como en la m\u00e1s novedosa \u201cde g\u00e9nero\u201d. Ambos compiten en el mismo plano discursivo y confluyen en la resurrecci\u00f3n de figuras como el derecho penal de autor y en el cuestionamiento sistem\u00e1tico de derechos humanos y libertades fundamentales, como la presunci\u00f3n de inocencia.<\/span><\/p>\n

\u00bfY en Espa\u00f1a?<\/strong><\/span><\/p>\n

En Espa\u00f1a son especialmente visibles estas coincidencias y confluencias entre las distintas vertientes populistas, y se aprecia c\u00f3mo la una es coartada de la otra.<\/span><\/p>\n

Por lo tanto, y contestando a su pregunta, ambas corrientes populistas \u2013la nacional y la de g\u00e9nero- comparten peligrosidad.<\/span><\/p>\n

\u00bfCree que se tiende a menospreciar estos movimientos identitarios?<\/strong><\/span><\/p>\n

S\u00ed, precisamente porque se dise\u00f1an desde una estrategia polarizadora que traslada a la ciudadan\u00eda la necesidad de tomar partido por uno u otro, de optar entre el bien o el mal.<\/span><\/p>\n

Pero es una falsa dicotom\u00eda.<\/span><\/p>\n

La primera pregunta es un buen ejemplo de esto que digo. Como ya he comentado antes, en el fondo el identitarismo de g\u00e9nero es la coartada perfecta del identitarismo nacionalista para autojustificarse, y viceversa.<\/span><\/p>\n

Se retroalimentan.<\/span><\/p>\n

La exaltaci\u00f3n de la emoci\u00f3n frente a la raz\u00f3n viene de antiguo y como usted dice siempre ha dado buen resultado. \u00bfCree que asistimos a un renacimiento de este resorte?<\/strong><\/span><\/p>\n

Desgraciadamente, as\u00ed es. Como bien explica Haidt, el ser humano es una mezcla de emoci\u00f3n y raz\u00f3n. Todos los razonamientos surgen en torno a una suerte de intuici\u00f3n primigenia, a la que buscamos dotar de razones.<\/span><\/p>\n

Nuestra sociedad est\u00e1 enferma de paternalismo y eso es un caldo de cultivo perfecto para los populistas, a cuyos discursos acuden los ciudadanos para dar forma a esas intuiciones iniciales.<\/span><\/p>\n

En este sentido, ha sido fundamental que desde la pol\u00edtica tradicional se haya renunciado, en pos de un falso consenso, a dar determinados debates o admitir determinadas problem\u00e1ticas (eso que algunos llaman correcci\u00f3n pol\u00edtica).<\/span><\/p>\n

Ha sido el abono perfecto para el resurgimiento de estos populismos identitarios y moralistas.<\/span><\/p>\n

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\u201cLa agitaci\u00f3n social no tiene correspondencia en los datos. Espa\u00f1a es uno de los pa\u00edses m\u00e1s seguros del mundo para ser mujer\u201d<\/strong><\/span><\/h3>\n

 <\/p>\n

\u00bfCu\u00e1l cree que es el resultado de convertir el ejercicio del poder en un espect\u00e1culo, como estamos viendo todos los d\u00edas?<\/strong><\/span><\/p>\n

El primero y el m\u00e1s importante, la degradaci\u00f3n institucional. El \u00e9xito de las sociedades occidentales modernas radica en que se consigui\u00f3 generar en la ciudadan\u00eda confianza en las instituciones del Estado, en que \u00e9stas, desde la independencia y la neutralidad, act\u00faan como salvaguarda o contrapeso de sus derechos y libertades frente a la arbitrariedad del poder.<\/span><\/p>\n

Transformar las instituciones en actores pol\u00edticos activos destruye de un plumazo esta confianza y habilita al populista para colonizarlas e instrumentalizarlas sin encontrar resistencia popular.<\/span><\/p>\n

\u00bfCu\u00e1les cree usted que son las alarmas sociales artificiosas actuales?<\/strong><\/span><\/p>\n

Las que persiguen la criminalizaci\u00f3n de colectivos usando como catalizador un hecho luctuoso completo.<\/span><\/p>\n

Tal y como explico en el libro, en la actualidad destacan dos.<\/span><\/p>\n

Por un lado, las que giran en torno a la inseguridad en la que vivimos sumidas las mujeres y las agresiones o delitos de car\u00e1cter sexual de las que somos v\u00edctimas por parte de los hombres, ya sean espa\u00f1oles o extranjeros.<\/span><\/p>\n

La agitaci\u00f3n social no tiene correspondencia en los datos. Espa\u00f1a es uno de los pa\u00edses m\u00e1s seguros del mundo para ser mujer.<\/span><\/p>\n

Por otro, las que giran en torno a los menores extranjeros no acompa\u00f1ados, los llamados \u2018menas\u2019. En este caso, adem\u00e1s, consiguen desviar el foco sobre los menores y no sobre el aut\u00e9ntico problema, que son estos centros y sus carencias: la falta de dotaci\u00f3n presupuestaria y de personal especializado e implicado.<\/span><\/p>\n

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\"\"<\/span><\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

\u00bfC\u00f3mo se crean realidades donde no existen?<\/strong><\/span><\/p>\n

La pol\u00edtica populista necesita que creamos que los problemas no est\u00e1n en ella, sino fuera, y as\u00ed puede ofrecerse como soluci\u00f3n y justificar su necesidad y sus m\u00e9todos.<\/span><\/p>\n

As\u00ed que buscan un caso que les sirva de catalizador, que les permita aunar a la gente en torno a discursos que crean colectivos de v\u00edctimas y de victimarios.<\/span><\/p>\n

La pol\u00edtica tradicional no ha sabido reaccionar ante esto, y de hecho algunos de estos partidos tradicionales han asumido a pies juntillas estos discursos populistas.<\/span><\/p>\n

Por ejemplo, el discurso feminista del PSOE es indistinguible del de Podemos.<\/span><\/p>\n

\u00bfSomos los ciudadanos tan cr\u00e9dulos?<\/strong><\/span><\/p>\n

No creo que sea tanto una cuesti\u00f3n de credulidad, como de acuciante paternalismo. La ciudadan\u00eda ha asumido progresivamente que la esfera p\u00fablica se configure en torno a la concepci\u00f3n del Estado como un padre autoritario y protector, del que emanan nuestras libertades.<\/span><\/p>\n

Y que, llegado el caso, tambi\u00e9n decide cu\u00e1les pueden recortarse o eliminarse en pos de la seguridad.<\/span><\/p>\n

Este modelo es el caldo de cultivo perfecto para que el populismo triunfe.<\/span><\/p>\n

\u00bfQu\u00e9 es el victimismo colectivo?<\/strong><\/span><\/p>\n

Es la extrapolaci\u00f3n de la condici\u00f3n de v\u00edctima y de victimario de un delito concreto, cometido en el \u00e1mbito de las relaciones particulares, a todo un grupo cuyos miembros comparten un rasgo o cualidad identitaria concreta, normalmente de car\u00e1cter indisponible, como el sexo o la nacionalidad.<\/span><\/p>\n

\u201cNos est\u00e1n matando a todas\u201d o \u201cno existe democracia en una sociedad en la que el 50% de la poblaci\u00f3n ejerce violencia sobre el otro 50\u201d, que pronunci\u00f3 la actual Presidenta del Senado, Pilar Llop, son buenos ejemplos.<\/span><\/p>\n

\u00bfEl feminismo identitario persigue un privilegio, no la igualdad de g\u00e9nero?<\/strong><\/span><\/p>\n

Tras la ideolog\u00eda identitaria subyace la necesidad de transformar una cualidad del ser humano en un elemento de privilegio legal.<\/span><\/p>\n

Tradicionalmente, el identitarismo se ha asociado con el nacionalismo, en el que se privilegia a los ciudadanos que comparten determinados rasgos \u00e9tnicos, raciales o nacionales frente al resto, que no se estiman merecedores de la misma protecci\u00f3n legal.<\/span><\/p>\n

En los \u00faltimos a\u00f1os, ha surgido en torno al sexo un nuevo tipo de identitarismo, el de g\u00e9nero, que reniega de la igualdad ante la ley por considerarla una creaci\u00f3n del patriarcado para ocultar una suerte de pacto sexual, seg\u00fan el cual las mujeres no somos due\u00f1as de nuestros cuerpos.<\/span><\/p>\n

La identificaci\u00f3n de la igualdad ante la ley con el patriarcado les confiere habilitaci\u00f3n para cuestionar el Estado liberal y democr\u00e1tico de Derecho, para realizar una enmienda a la totalidad al sistema.<\/span><\/p>\n

Yo creo que el feminismo es igualdad ante la ley, por eso rechazo calificar a estos nuevos movimientos como feministas y prefiero calificarlos como identitaristas de g\u00e9nero.<\/span><\/p>\n

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\u201cLa identificaci\u00f3n de la igualdad ante la ley con el patriarcado les confiere habilitaci\u00f3n para cuestionar el Estado liberal y democr\u00e1tico de Derecho, para realizar una enmienda a la totalidad al sistema\u201d<\/strong><\/span><\/h3>\n

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\u00bfLa disyuntiva es el pensamiento \u00fanico o la disidencia? \u00bfConmigo o contra m\u00ed?<\/strong><\/span><\/p>\n

S\u00ed. El identitarismo de g\u00e9nero es excluyente y adjetivador.<\/span><\/p>\n

Frente al feminismo tradicional de base liberal, que tiene vocaci\u00f3n universal por cuanto que se configura en torno a un derecho humano fundamental como la igualdad ante la ley, el identitarismo de g\u00e9nero pretende convertir al feminismo en un gueto altamente ideologizado, en el que no caben los matices y, por tanto, no cabemos todas las mujeres.<\/span><\/p>\n

\u00bfLo que usted dice es que el Tribunal Supremo en el caso de la sentencia de \u2018la manada\u2019 se someti\u00f3 a la presi\u00f3n identitaria?<\/strong><\/span><\/p>\n

M\u00e1s que cuestionar las resoluciones judiciales reca\u00eddas en este caso, mi cr\u00edtica se centra en la tergiversaci\u00f3n de las sentencias, tanto la del Supremo como las de las instancias inferiores, por parte de l\u00edderes pol\u00edticos con responsables p\u00fablicas e incluso institucionales.<\/span><\/p>\n

Fue vergonzoso.<\/span><\/p>\n

Hasta el presidente del gobierno, Pedro S\u00e1nchez, repiti\u00f3 el eslogan de \u201chermana yo s\u00ed te creo\u201d cuando era evidente que la v\u00edctima fue cre\u00edda en todas las instancias.<\/span><\/p>\n

Los miembros de \u2018la manada\u2019 fueron condenados en todas ellas y la sentencia de la Audiencia Provincial de Pamplona reflejaba expresamente que el tribunal cre\u00eda en la versi\u00f3n de la v\u00edctima.<\/span><\/p>\n

Este caso es un ejemplo perfecto de c\u00f3mo la clase pol\u00edtica es capaz de transformar una cuesti\u00f3n meramente jur\u00eddica, la distinci\u00f3n entre agresi\u00f3n y abuso sexual, en una herramienta pol\u00edtica que les sirva de catalizador para enervar un sentimiento de inseguridad colectivo que no se sostiene en datos.<\/span><\/p>\n

El pol\u00edtico que contribuye a la creaci\u00f3n de la alarma social se erige tambi\u00e9n en salvador, usando la voluntad popular como coartada.<\/span><\/p>\n

Frente a estos discursos identitaristas con alta carga emocional, \u00bfestamos perdiendo la visi\u00f3n y el pensamiento cr\u00edtico?<\/strong><\/span><\/p>\n

Como ya he dicho antes, tendemos hacia modelos estatales cada vez m\u00e1s paternalistas, en las que la ciudadan\u00eda parece dispuesta a dejar que sea el Estado el que provea sobre sus libertades en aras de una mayor seguridad.<\/span><\/p>\n

Las causas de esta tendencia son m\u00faltiples, aunque una de las m\u00e1s importantes es la claudicaci\u00f3n de la pol\u00edtica tradicional ante quienes han convertido la pol\u00edtica en una competici\u00f3n de popularidad, renunciado a la explicaci\u00f3n en favor del eslogan.<\/span><\/p>\n

El populismo no se est\u00e1 combatiendo, simplemente est\u00e1n intentando competir con sus mismas armas. Y esa es una batalla en la que el populista va a resultar siempre vencedor.<\/span><\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

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\u201cEn los \u00faltimos a\u00f1os ha surgido, en torno al sexo, un nuevo tipo de identitarismo, el de g\u00e9nero, que reniega de la igualdad ante la ley por considerarla una creaci\u00f3n del patriarcado para ocultar una suerte de pacto sexual\u201d, seg\u00fan la entrevista.<\/span><\/figcaption><\/figure>\n

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\u00bfHasta qu\u00e9 punto contribuye el circo medi\u00e1tico al sentimiento colectivo de inseguridad frente al inmigrante?<\/strong><\/span><\/p>\n

Los medios son colaboradores necesarios del auge de los discursos identitarios, bien sea por acci\u00f3n o por omisi\u00f3n.<\/span><\/p>\n

Todos parecen haber olvidado que la presunci\u00f3n de inocencia no s\u00f3lo tiene una vertiente judicial, sino tambi\u00e9n social.<\/span><\/p>\n

Ante las declaraciones de los l\u00edderes pol\u00edticos de cualquier signo que quiebran la presunci\u00f3n, los medios han optado por tomar partido en funci\u00f3n de las simpat\u00edas pol\u00edticas de turno, en lugar de recordar, a unos y a otros, que toda persona es inocente hasta que se demuestre lo contrario y se dicte sentencia firme condenatoria.<\/span><\/p>\n

Es una obviedad, pero por desgracia est\u00e1 en desuso.<\/span><\/p>\n

El caso de las chicas norteamericanas que acusaron a tres j\u00f3venes afganos de haberlas agredido sexualmente en nochevieja es un buen ejemplo de c\u00f3mo unos y otros cedieron ante sus pulsiones: desde el feminismo identitarista para criminalizar al colectivo de los varones y desde el identitarismo de corte nacionalista para criminalizar al colectivo inmigrante.<\/span><\/p>\n

Ahora, la investigaci\u00f3n policial ha revelado que ellas podr\u00edan haber denunciado para cobrar el seguro de viaje.<\/span><\/p>\n

Comparar a Vox con las feministas identitarias como hace usted, es de valientes. \u00bfQu\u00e9 grupo le da m\u00e1s miedo?<\/strong><\/span><\/p>\n

Aunque nos intentan convencer que uno existe para combatir al otro, en necesidad est\u00e1n compitiendo.<\/span><\/p>\n

Vox es la coartada perfecta que necesitan las feministas identitarias para legitimarse, y viceversa.<\/span><\/p>\n

Es m\u00e1s, compiten con los mismos m\u00e9todos y herramientas conceptuales y jur\u00eddicas: el derecho penal de autor.<\/span><\/p>\n

Lo que pretendo con mi libro es que el lector sea capaz de identificar estos discursos, vengan de qui\u00e9n vengan, y sea consciente de los peligros que entra\u00f1an.<\/span><\/p>\n

No se trata de escoger entre uno u otro, porque eso es entrar en su juego cuando no hay necesidad.<\/span><\/p>\n

Aunque el hecho de que el identitarismo feminista ocupe ministerios y se encuentre en pleno proceso de expansi\u00f3n institucional y haciendo uso de prerrogativas legislativas les confiere, en el momento actual, un plus de peligrosidad.<\/span><\/p>\n<\/blockquote>\n

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POPULISMO PUNITIVO Y DERECHO PENAL SIMB\u00d3LICO<\/span><\/strong><\/p>\n

(Anotaciones sobre el Ensayo de Jerald\u00edn Arrieta Ru\u00edz)<\/strong><\/em><\/span><\/p>\n

Se parte de la Irresponsabilidad del Legislador, al aprobar graves limitaciones a las Libertades P\u00fablicas y a los Derechos Humanos que NO sirven para prevenir y controlar la criminalidad, que no responden a las funciones propias del Derecho Penal, pero que generan un \u2013falso- sentimiento de tranquilidad en una sociedad desestructurada, desinformada e hipnotizada por los medios de Manipulaci\u00f3n Social<\/span><\/strong><\/em><\/p>\n

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Nos hemos acostumbrado a callar.<\/span><\/p>\n

Nos hemos acostumbrado a la ausencia de Libertad.<\/span><\/p>\n

Nos hemos acostumbrado al Derecho Penal Simb\u00f3lico y al Populismo Punitivo, aunque no lo sepamos todav\u00eda.\u00a0<\/span><\/p>\n

Este \u201cnuevo derecho\u201d, a diferencia del tradicional, anclado sobre la Pol\u00edtica Criminal (que se orienta a la prevenci\u00f3n, control, investigaci\u00f3n y sanci\u00f3n de la criminalidad, la atenci\u00f3n a las v\u00edctimas y el tratamiento de los condenados<\/em>), \u00a0no ofrece resultados en materia de Pol\u00edtica Criminal, a la que resulta ajeno; no disminuye la criminalidad, pero instaura castigos y \u00a0endurece las penas para conductas que han venido siendo habituales, posicionando a la sociedad en torno a problemas menores, incluso irreales, como si fuesen problemas graves y reales, por medio de la selecci\u00f3n de fuentes de informaci\u00f3n secundarias; por medio de la Corrupci\u00f3n Informativa.<\/span><\/p>\n

Como acertadamente se\u00f1ala Arrieta Ru\u00edz<\/strong>, se parte de la Irresponsabilidad del Legislador, al aprobar graves limitaciones a las Libertades P\u00fablicas y a los Derechos Humanos que NO sirven para prevenir y controlar la criminalidad, que no responden a las funciones propias del Derecho Penal, pero que generan un \u2013falso- sentimiento de tranquilidad en una sociedad desestructurada, desinformada e hipnotizada por los medios de Manipulaci\u00f3n Social.<\/span><\/p>\n

Recientemente, el Juez de Menores Emilio Calatayud<\/a>, \u201cha indicado que todo el mundo comete delitos, \u00abpero no todos son delincuentes\u00bb, argumento para explicar que el 80 por ciento de los j\u00f3venes que \u00e9l juzga delinquen sin necesariamente ser delincuentes. Ha puesto como ejemplo c\u00f3mo todo el mundo ha conducido pasado de cervezas, ha robado en el Corte Ingl\u00e9s o ha intentado pagar menos a Hacienda. \u00abTodo eso son delitos pero no nos han pillado\u00bb<\/em>\u00ab.<\/span><\/p>\n

\"\"El Populismo Punitivo<\/strong> \u201chace alusi\u00f3n a la utilizaci\u00f3n del Derecho Penal por parte de pol\u00edticos que buscan sacar r\u00e9ditos electorales defendiendo tesis pol\u00edtico-criminales, tales como\u00a0 la\u00a0 de\u00a0 que el incremento en las penas, conllevar\u00eda autom\u00e1ticamente a una reducci\u00f3n de las tasas del delito o el postulado de que las penas refuerzan determinados consensos morales esenciales para la vida en sociedad<\/em>\u201d (Larrauri, 2006).<\/span><\/p>\n

Para otros autores este concepto va mucho m\u00e1s all\u00e1 de la parte pol\u00edtica, y precisamente se centra en\u00a0 aquellos\u00a0 sectores,\u00a0\u00a0 grupos\u00a0\u00a0 poblacionales\u00a0 o gente com\u00fan, ordinaria, que se siente excluida de las decisiones pol\u00edticas y pretende inyectar su voluntad al proceso de toma de decisiones, relacionado con la cultura de control. Esta \u00faltima se ve exteriorizada en la emergencia social, la cual se manifiesta en sentimientos de angustia y desesperaci\u00f3n, siendo aprovechadas estas\u00a0 circunstancias\u00a0 por\u00a0 la clase pol\u00edtica del momento para sacar un beneficio electoral o popular (Arrieta Ru\u00edz).<\/span><\/p>\n

El Derecho Penal Simb\u00f3lico<\/strong> es definido como aquel que resulta ser meramente instrumental, ya que las funciones ocultas, las que obedecen al fin falaz, prevalecen sobre las reales, logrando otros objetivos distintos a los que debe\u00a0 perseguir\u00a0 una norma penal democr\u00e1tica (Van, 2017).\u00a0<\/span>Guarda entonces una relaci\u00f3n directa con todas las transformaciones sociales que\u00a0 la pol\u00edtica criminal de cada Estado no puede ignorar. El ejemplo m\u00e1s concreto lo podemos obtener en el creciente protagonismo de los medios de comunicaci\u00f3n social en un doble sentido (Diez, 2003).<\/span><\/p>\n

Por un lado, se encuentran la difusi\u00f3n de noticias a trav\u00e9s de diferentes medios de comunicaci\u00f3n, que se encargan de mediatizar los hechos un poco m\u00e1s all\u00e1 de c\u00f3mo en realidad sucedieron, y de otro lado, por medio de las redes sociales, que se encargan de darle una amplia difusi\u00f3n. Tratando de crear de uno u otra forma un tipo de presi\u00f3n medi\u00e1tica ante los administradores de justicia.<\/span><\/p>\n

Por otra parte, se relaciona el derecho penal simb\u00f3lico, precisamente, con la forma como se representa el Derecho penal ante la sociedad<\/strong><\/em>. En otras palabras, se muestra la potestad sancionadora del Estado (\u201cius puniendi\u201d) por medio de la creaci\u00f3n, modificaci\u00f3n o reforma del cat\u00e1logo de tipos penales en el ordenamiento jur\u00eddico penal interno y su efectiva aplicaci\u00f3n. Y por otro lado, haciendo visible el derecho, mediante el simbolismo de la defensa de la legalidad entendida como normatividad positiva, que en \u00faltima instancia lo que implica es utilizar el derecho y el campo jur\u00eddico como instrumento de dominaci\u00f3n (Jim\u00e9nez).\u00a0<\/span><\/p>\n

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Populismo punitivo<\/strong><\/span><\/p>\n

Populism punitiveness <\/em>es un t\u00e9rmino implementado por primera vez en el a\u00f1o 1995, utilizado por Anthony Bottoms, el autor atribuye el populismo punitivo a las elevadas tasas de criminalidad y a las inseguridades, ansiedades e incertidumbres relacionadas con lo que Garland (2001) denomina modernidad tard\u00eda.<\/span><\/p>\n

Bajo esta denominaci\u00f3n se pretend\u00eda explicar porque los gobiernos adoptan pol\u00edticas represivas y porque las mismas son bien recibidas por el p\u00fablico. Como si el aumento de las penas fuera a garantizar de una u otra forma el cumplimiento de las condenas (Torres, 2010). Creando en muchas ocasiones nuevos delitos o aumentando las sanciones impuestas en los mismos. De modo tal que esta definici\u00f3n es implementada por sectores pol\u00edticos, los cuales utilizan al Derecho penal para efectos electorales, sin mirar m\u00e1s all\u00e1 sobre la efectividad de la medida o las consecuencias que la misma trae. Dejando de lado en muchas ocasiones el car\u00e1cter de ultima ratio del derecho penal.<\/span><\/p>\n

Y sin realizar estudios previos pol\u00edtico criminales de la necesidad o\u00a0 eficacia\u00a0 del\u00a0 aumento\u00a0 de una determinada pena. Puesto que lo que se vislumbra con la implementaci\u00f3n de alarma medi\u00e1tica en la sociedad, es aprovecharse de ese contexto, para dar respuesta por medio de proyectos de ley a las justas reclamaciones de la sociedad, asediada por m\u00faltiples violencias. En palabras de Uribe (2012), el populismo penal es la estrategia desplegada por actores pol\u00edticos y funcionarios del sistema penal, encaminada, aparentemente, a remediar los problemas que se deriven del crimen y la inseguridad.<\/span><\/p>\n

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Derecho penal simb\u00f3lico<\/span><\/strong><\/p>\n

Diez (2003) define el Derecho penal simb\u00f3lico, como un reproche hacia el legislador, donde este se aprovecha sin ning\u00fan tipo de fundamentos justificadores para tomar decisiones legislativas; haciendo uso ventajista del Derecho penal. Este fen\u00f3meno no se puede entender como un problema de desajuste entre los efectos que se pretenden (fin) o se creen (funci\u00f3n) conseguir, y los que realmente se pretenden u obtienen (Voss).<\/span><\/p>\n

Puesto que el mayor cuestionamiento al Derecho penal simb\u00f3lico no radica en la pretensi\u00f3n de garantizar la coherencia entre los programas de decisi\u00f3n, por lo general legislativos, y los\u00a0 resultados\u00a0 logrados,\u00a0 sino\u00a0 en las\u00a0 dudas\u00a0 sobre\u00a0 la\u00a0 legitimidad\u00a0 de la producci\u00f3n de ciertos efectos sociopersonales, t<\/span>oda vez que no se sabe hasta qu\u00e9 punto la intervenci\u00f3n del Derecho penal llegue a evitar comportamientos lesivos, que se est\u00e9n tutelando.\u00a0<\/span>Y es precisamente porque se da paso a ampliar el cat\u00e1logo de tipos penales, sin realizar previamente un an\u00e1lisis de la pol\u00edtica criminal e impactos sociales; no adecu\u00e1ndose a las funciones pol\u00edtico-criminales que fundamentan la pena. Criminalizando situaciones que, previamente, ya hab\u00edan sido declaradas como injustos penales. Un ejemplo claro es el tipo penal de feminicidio. No siendo m\u00e1s que dar muerte a una muje<\/em>r, bajo ciertas circunstancias previamente descritas en el C\u00f3digo Penal.<\/span><\/p>\n

Gunther Jakobs se\u00f1ala que, cuando se usa en sentido cr\u00edtico el concepto de derecho penal simb\u00f3lico, lo que se pretende es destacar que determinados agentes pol\u00edticos tan solo persiguen el objetivo de dar\u00a0 la impresi\u00f3n tranquilizadora de un legislador atento y decidido.<\/span><\/p>\n

La definici\u00f3n de Derecho Penal simb\u00f3lico roza en muchos aspectos con las fronteras de la acepci\u00f3n del populismo punitivo y es precisamente, en el punto de perder el norte de la finalidad del Derecho penal. Aprovech\u00e1ndose de sentimientos generalizados de la sociedad para la creaci\u00f3n de nuevos tipos penales y aumentos en las penas de los ya existentes (Bergalli y Bodel\u00f3n, 1992).<\/span><\/p>\n

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Aproximaciones cient\u00edficas sobre el abordaje del populismo punitivo y derecho penal simb\u00f3lico<\/strong><\/span><\/p>\n

Desde que fue implementado el concepto de populismo punitivo, muchos autores han hablado del mismo. Uribe (2012), concluy\u00f3, por ejemplo, que en Colombia no existe populismo punitivo, existe m\u00e1s bien un populismo hobbesiano, un populismo que arrastra no ya las actitudes de los colombianos frente al crimen y al castigo, sino tambi\u00e9n, adem\u00e1s de ellos todo el cuerpo de actitudes b\u00e9licas de los mismos frente a sus enemigos.<\/span><\/p>\n

Lo que el autor encontr\u00f3 como resultado de su investigaci\u00f3n, consisti\u00f3 precisamente, no en negar la implementaci\u00f3n de este concepto, sino m\u00e1s bien la utilidad del mismo; toda vez que sostiene que existe baja densidad democr\u00e1tica, por tal raz\u00f3n, propone la existencia de l\u00edderes autoritarios en el contexto colombiano, que ofrecen acabar con el conflicto a como d\u00e9 lugar.<\/span><\/p>\n

Por su parte\u00a0 Claus\u00a0 Roxin\u00a0 sostiene\u00a0 que\u00a0 es\u00a0 una tendencia errada que existe en todos los pa\u00edses, incluida Europa (Justicia, 2017). Para esta autoridad -importante y contempor\u00e1nea del\u00a0 Derecho\u00a0 penal en el mundo-, el aumento de las penas en determinado Estado, no es lo que va a garantizar la disminuci\u00f3n de la criminalidad; afirma que lo que se necesita es atacar la g\u00e9nesis y las distintas causas en las que se originan estos comportamientos. El ejemplo m\u00e1s preciso citado por el maestro es la pobreza.<\/span><\/p>\n

Donde s\u00ed se determina que el aumento de la inseguridad ciudadana, la delincuencia com\u00fan y el n\u00famero de hurtos en las calles, es producto de que las personas no tienen un empleo y necesitan satisfacer sus necesidades b\u00e1sicas insatisfechas; el Estado como garante, en vez de atacar el problema lanzando una amenaza con un aumento de las penas (prevenci\u00f3n general negativa), debe buscar alternativas para el fomento de disminuir el desempleo y estrategias para una adecuada pol\u00edtica criminal.<\/span><\/p>\n

Es precisamente lo que concluyen autores como Hassemer (1991) y Diez (2010) en cuanto al Derecho penal simb\u00f3lico, y es justamente que el legislador no puede permitir que se superen los l\u00edmites utilitarios del principio de teleolog\u00eda (finalidad) de la sanci\u00f3n penal, pues puede que los efectos satisfagan objetivos que no son necesarios para mantener el orden social b\u00e1sico.<\/span><\/p>\n

Porque, ciertamente, lo que se busca con este importante principio -teleolog\u00eda o finalidad de la sanci\u00f3n penal- es el restablecimiento del orden externo de la sociedad, que es la funci\u00f3n propia de la pena. Que impone el Estado al trasgresor de la Ley penal; Estado representado en la persona del Juez (Vel\u00e1squez, 2013). Razones por las cuales no se pueden permitir que las garant\u00edas ciudadanas peligren y que se vea menoscabada la seguridad jur\u00eddica.<\/span><\/p>\n

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Funciones de la pena<\/strong><\/span><\/p>\n

Antes de hablar de funciones de la pena, se hace necesario definir qu\u00e9 es la pena. Toribio (2016) la defini\u00f3 como una espada de doble filo: protecci\u00f3n de bienes jur\u00eddicos mediante lesi\u00f3n de bienes jur\u00eddicos. Porque precisamente es la consecuencia jur\u00eddica (sanci\u00f3n) que se impone al trasgresor de una norma descrita en un tipo penal.<\/span><\/p>\n

Sandoval, define la pena en sentido jur\u00eddico penal como la supresi\u00f3n o coartaci\u00f3n de un derecho personal que el Estado impone por medio de su rama jurisdiccional a un sujeto imputable que ha sido declarado responsable de hecho punible.<\/span><\/p>\n

Es precisamente a lo que responde el Derecho penal, que solamente se\u00a0 activa\u00a0 cuando\u00a0 se\u00a0 da la lesi\u00f3n o puesta en peligro efectivo de\u00a0 un\u00a0 bien jur\u00eddico tutelado (antijuridicidad)\u00a0 y\u00a0 que\u00a0 la persona imputable haya actuado con dolo, culpa o preterintenci\u00f3n. De ah\u00ed que no debe ser f\u00e1cil para el legislador definir el cat\u00e1logo de patrones de conducta a penalizar por el Estado (Ambos, 2003). No siendo menos cierto que la descripci\u00f3n de los delitos cambia con el transcurso del tiempo, al igual que sus respectivas sanciones.<\/span><\/p>\n

Lo que ayer pudo ser punible, como, por ejemplo: El Estupro; hoy es socialmente aceptable, en virtud de la misma din\u00e1mica en que avanza la sociedad y sus actitudes. Por tales razones, el Estado\u00a0 se\u00a0 abstiene\u00a0 de\u00a0 castigar.\u00a0 Regresando\u00a0 al tema de debate,\u00a0 que\u00a0 son\u00a0 las\u00a0 funciones\u00a0 de la pena, en Colombia se ha adoptado la teor\u00eda\u00a0 de la prevenci\u00f3n especial positiva o pena resocializadora; la cual va dirigida al individuo infractor de la Ley penal.<\/span><\/p>\n

Esta prevenci\u00f3n especial positiva busca reeducar al delincuente por medio de un trabajo resocializador. De tal forma que se busca impedir que el delincuente reincida. El maestro Fernando Vel\u00e1squez Vel\u00e1squez, en base a la teor\u00eda de la uni\u00f3n preventivo-dial\u00e9ctica, sostiene que \u201cel sentido de la pena es la prevenci\u00f3n general y especial, funciones que se complementan mutuamente, atendiendo a que las normas penales solo se justifican si protegen tanto la libertad individual como el orden social<\/em>\u201d (Duque, 2013).<\/span><\/p>\n

En resumidas el legislador le asign\u00f3 las funciones de prevenci\u00f3n general, retribuci\u00f3n justa, prevenci\u00f3n especial, reinserci\u00f3n social y protecci\u00f3n al condenado.<\/span><\/p>\n

Prevenci\u00f3n especial<\/strong><\/span><\/p>\n

La prevenci\u00f3n especial se centra en el reo, atiende a la persona del condenado, procurando que a futuro lleve una vida sin delito. Dentro del respeto de la autonom\u00eda y dignidad, orientados siempre a fines resocializadores y educativos<\/strong>, el sistema de reacci\u00f3n punitivo del Estado debe estar encaminado a estos fines, como concluye S\u00e1nchez (2013).<\/span><\/p>\n

Prevenci\u00f3n general<\/strong><\/span><\/p>\n

Es la que ejerce el Estado, orientado a proteger a la comunidad en general, manteniendo la sanci\u00f3n dentro de unos l\u00edmites razonables. Crea conciencia sobre la tentaci\u00f3n del delito; y hace efectiva la amenaza de la sanci\u00f3n al particular que infrinja la norma penal. De tal forma que es un mensaje precedido de una sanci\u00f3n para que el colectivo se abstenga de vulnerar los bienes jur\u00eddicos protegidos.<\/span><\/p>\n

Retribuci\u00f3n justa<\/strong><\/span><\/p>\n

Este fin responde precisamente a que el delincuente, debe responder penalmente por la vulneraci\u00f3n al bien jur\u00eddico tutelado y tendr\u00e1 como consecuencia una sanci\u00f3n, la cual a su vez debe ser proporcional, justa y equilibrada para la infracci\u00f3n cometida. Por tales razones, como sostiene \u00abIn ius Vocatio<\/em>\u00ab(https:\/\/iusinvocatio.wordpress.com\/2010\/08\/29\/retribucion\/) la retribuci\u00f3n act\u00faa en un escenario postdelictual, cuando la persona ya cometi\u00f3 el delito.<\/span><\/p>\n

Reinserci\u00f3n social<\/strong><\/span><\/p>\n

Es una funci\u00f3n propia del\u00a0 Juez\u00a0 de\u00a0 ejecuci\u00f3n de penas y medidas de seguridad, toda vez que el legislador le asign\u00f3 al mismo la tarea de verificar el proceso resocializador. De tal forma que todo el tiempo que dure, la persona privada del derecho fundamental a la libertad, debe recibir un tratamiento penitenciario orientado a resocializarse, bajo el respeto de la dignidad.<\/span><\/p>\n

Protecci\u00f3n al condenado<\/strong><\/span><\/p>\n

Sencillamente\u00a0 se\u00a0 refiere,\u00a0 como\u00a0\u00a0 su\u00a0\u00a0 nombre indica, al fin de protecci\u00f3n y respeto a la dignidad humana y derechos fundamentales del sentenciado durante la ejecuci\u00f3n de la pena.<\/span><\/p>\n

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Una vez revisadas las funciones de la pena, no se debe realizar mayor esfuerzo para visibilizar que el sistema punitivo es la herramienta jur\u00eddica que se activa cuando se afectan aquellos bienes jur\u00eddicos m\u00e1s graves (Cote, 2007). De tal modo que debe existir, como sostiene Hefendehl (2007), proporcionalidad de la intervenci\u00f3n penal<\/strong>, y es precisamente porque al derecho penal solamente le interesan las situaciones valiosas, lo que la doctrina ha denominado derecho\u00a0 penal fragmentario<\/strong> y por otro lado tiene un car\u00e1cter subsidiario<\/strong>, porque debe ser el \u00faltimo recurso a utilizar; cuando ya todos los medios menos lesivos han fallado, se utilizar\u00e1 en \u00faltima instancia, adquiriendo aqu\u00ed el car\u00e1cter de \u00faltima ratio<\/em><\/strong>.<\/span><\/p>\n

Conclusiones<\/strong><\/span><\/p>\n

Los fines o funciones no declaradas de la pena precisamente son aquellos efectos, que si bien no se encuentran descritos, especificados, explicados, definidos y relacionados en el C\u00f3digo penal u otras normas de car\u00e1cter legal. Existen para cumplir precisamente\u00a0 con los fines que el Estado tiene en materia pol\u00edtico criminal; o para otros casos puntuales, que vayan de la mano con los fines propios de la pena que se han referido ya.<\/span><\/p>\n

Una vez profundizado en la acepci\u00f3n del populismo punitivo, se obtuvo que el mismo no responde a los fines m\u00ednimos establecidos por el ordenamiento jur\u00eddico penal, debido a que goza de un tipo de inter\u00e9s de un sector particular, vali\u00e9ndose de los sentimientos colectivos.<\/span><\/p>\n

Por otro lado, el Derecho penal simb\u00f3lico, guarda un margen estrecho de relaci\u00f3n con el populismo punitivo. \u00c9ste, por el contrario, s\u00ed \u201cpodr\u00eda\u201d responder y ser acorde a las funciones de la pena. Pero deben ser valorados los casos en concreto, toda vez que seg\u00fan las posturas de autores que han trabajado el tema, la creaci\u00f3n de ciertos tipos penales en el caso simb\u00f3lico, parte de irresponsabilidad legislativa, toda vez que se crea la norma sin saber o tener la certeza que efectivamente es \u00fatil a la sociedad y al sistema pol\u00edtico criminal del Estado. En este caso puntual se podr\u00e1 correr el riesgo de caer en la inseguridad jur\u00eddica, toda vez que no se basa en la certeza de la eficacia y necesidad de la norma creada, sino que se ver\u00e1 su resultado una vez entre en vigencia.<\/span><\/p>\n

A partir de toda la bibliograf\u00eda analizada relacionada con el tema en cuesti\u00f3n se logr\u00f3 obtener unas conclusiones pr\u00e1cticas de gran utilidad para la poblaci\u00f3n acad\u00e9mica:<\/span><\/p>\n